當代物權法百科全書小辭典初稿6...

當代物權法百科全書小辭典初稿69-1

佔有改定的應用

一、基本理念

佔有改定的應用，主要是指在普通物權法系統中的應用。物權法第27條雖然規定的是動產交付方面的佔有改定，但在實際應用過程中，不動產交付方面的佔有改定更加廣泛、更加實用，效果更加顯著。申言之，本法本條款關於動產交付方面佔有改定的規定，應當準用於不動產交付方面的佔有改定，具有同等的法律效力。這一點應當引起我們足夠的重視。

理論上，同為非典型交付，佔有改定在實際應用中應當比簡易交付、指示交付更勝一籌。

1.佔有改定與簡易交付都有“買賣不破租賃”的規則、中心思想和雙方好處在內，然而畢竟簡易交付中的意外受益人是收益租賃人、使用租賃人之類的他項物權人，其影響力不及佔有改定中的意外受益人。一則，簡易交付中的用益物權人、佔有權人要想感動新所有權人成立簡易交付是相當費勁的，因為他項物權人本身就沒有什麼物權地位，即使是成立了簡易交付，有可能比原來付出更多租金之類的代價。佔有改定的意外受益人原來是所有權人，物權地位和影響力、說服力較強，並且有“近水樓臺先得月”的便利，不是在舊租賃關係、舊借用關係基礎上成立的新關係，而是全新的租賃關係、借用關係，所付出的佔有代價相對較小。二則，簡易交付中的意外受益人已經租賃或者租用該項動產一段時間了，時間太長了會感到疲憊不堪，或者會因租金的不斷上漲甚至於暴漲而放棄繼續佔有該物，這會影響到物權關係的穩定。佔有改定的意外受益人因轉讓動產而壯大了經濟實力，並且對於原來的動產的一整套管理經驗還有底細，機器裝置等利用率一般會不低，一般會維持較長的物權關係。總之佔有改定的應用，在自身條件和客觀上受影響的可能性較小，佔有關係的穩定局勢較優。

2.佔有改定是維持原有的佔有關係，並發展成一種新的佔有關係，而指示交付既不維持原有的佔有關係，也不發展成一種新的佔有關係。指示交付只不過是中介式、信託式交付，交付完畢後，被指示交付人的佔有關係就自動消滅了。由此可見，佔有改定不止於物權變動、所有權轉移，更大程度上標誌著物的利用程度得到顯示，原所有權人兼佔有權人的利益並沒有受損，並沒有因轉讓所有權而轉讓佔有權。運輸、倉儲、保管等佔有人沒有資格成立佔有改定，頂多可以成立簡易交付。既然沒有成立簡易交付，只是成立指示交付，那麼，這種物權人對於動產的佔有控制力、財產利用率來說都是最差、最低的。

二、一般分析

學習物權法本條款，本能的第一反應，就是“為什麼所有權人出賣了動產標的物，出讓人仍然可以擁有該物的佔有權？”、“佔有改定到底有什麼作用？”等等，要回答這幾個問題，要從日常生活中說起。

【例一】動產佔有改定的例子

某甲從某銀行貸款60萬元購買了一臺大型進口挖掘機，使用一段時間以後，拖欠銀行貸款仍然有30萬元逾期未還清，此時銀行的利率大幅度的漲了，並且銀行發來一份律師函，聲言要扣押、抵押挖掘機拍賣抵債。但是，抵押拍賣的價格估計不超過20萬元。情急之下，某甲找門路將這臺挖掘機以45萬元的價錢出賣給了某乙。於是，某甲用30萬多元連本帶利一起還清了銀行貸款，用餘下的款，與某乙達成了租賃該挖掘機的協議。結果，某甲與銀行解套了，某乙得到相對便宜的挖掘機，某乙並且每月有可觀的租金收入。

例一的情形，某甲出售挖掘機完全是情勢所迫，是不得已而為之。當他拖欠銀行大筆貸款四處貸款、借錢無著落時，只好忍痛割愛，將一臺九成新的挖掘機出賣給了某乙。某乙不是搞工程這一行的，乾脆將買來的挖掘機出租給某甲，某甲繼續使用、管領這臺挖掘機。一個願意購買，一個願意出賣；一個願意出租，一個願意租賃。由於雙方合意，這樁買賣做成了，挖掘機的所有權改定和佔有權改定，就這樣產生了。

以上例子，有幾個細節，不得不說。如某甲是某銀行向法院起訴他之前作出出賣該挖掘機的決定並完成任務的，如果他是在法院執行階段扣押他的動產時，他就無權自己處分和租賃佔有自己的挖掘機了。他知道由法院來拍賣那臺挖掘機，不知道什麼時候能夠拍賣成功，拍賣價格也不一定遂人願，需付出的拍賣中介費十分高昂，而此時銀行的罰款和利息高得非常嚇人。其實，早在銀行的律師函發來之前，他早已作好了出賣這臺挖掘機的準備工作，搶在法院判決執行之前就把機器出賣的事做好了。他這種選擇，是很明智的。他知道被打官司是勞民傷財的，又耽誤工作時間，又要請律師，又要支付大筆訴訟費用。這倒是其次，而銀行的罰款是十萬火急。

某甲在非常時刻出售其心愛的挖掘機很反常，但是，其結果表明，這種做法雖然殘酷了一點，還是讓貸款的銀行滿意了，也讓某乙滿意了，也讓自己也基本解套了。

在生產實踐中，這樣的例子很多，甚至不動產的佔有改定比動產的佔有改定的情形更多。

【例二】動產混合不動產佔有改定的例子

例如，某企業急需一筆生產資金週轉，它向銀行貸款，銀行不答應。因為有“不良信用”記錄，其他銀行也一樣婉拒該企業貸款。因為此前企業還有很大一筆貸款沒有如期歸還。企業目前除了已經抵押給銀行的資產以外，還有幾幢廠房，還有幾條生產線未被抵押。擺在企業面前有幾種選擇，一種方案是將企業未被抵押的不動產抵押給銀行，但是，抵押失敗了，因為該企業負債太大，銀行已經不同意接受抵押了。即使抵押成功，從銀行得來的貸款仍然太少，幾乎是杯水車薪。另一種方案，是將未被抵押的不動產出賣掉一部分，但要保證出賣的不動產部分也能正常生產，否則，就會影響全廠的生產與經營。

經過權衡利弊，該企業決定出售一幢廠房和一條生產線，以解燃眉之急。經過與某資產租賃公司商定，那幢廠房和那條生產線由資產租賃公司購買，然後由該公司將廠房和生產線出租給該企業。該企業得到了資金的賙濟，歸還了銀行貸款，生產資金有了著落，生產經營照常正常進行，被銀行抵押的資產也解套了，下一步，向銀行貸款就容易了。

按照合同法的說法，企業所得到的是“回租權”；按照物權法的說法，企業所得到的是“改定的佔有權”。

例一、例二所舉的例子，在合同法中屬於融資租賃合同。合同法第237條規定“融資租賃合同是出租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給租賃人使用，承租人支付租金的合同。”融資租賃合同中，唱主角的是出租人，而出賣人為融資而進行了角色轉換，自主所有物變成了他主所有物，自主所有權人變成租賃佔有權人、承租人。受讓人為獲得物的支配權也進行了角色轉換，在向出讓人支付物的價金以後，由物的非所有權人變成所有權人、出租人。合同法關於物權、人權及其相互關係是淺層次的規定，沒有物權法規定的深入刻畫。

應當指出的是，不動產佔有改定的效果顯著一些。因為不動產是不能移動的，租賃人跑得了和尚跑不了廟，且不動產的價值一般較大，故出租人很放心；不動產佔有改定的範圍比較廣泛，比動產佔有改定的效果更加顯著。動產佔有改定搭配不動產佔有改定，可以實現優勢互補，發揮更好的效用，物權化效果最為顯著。

透過以上兩個例子的介紹，關於“為什麼所有權出賣了動產標的物，出讓人仍然可以擁有該物的佔有權？”、“佔有改定到底有什麼作用？”等等的問題已經基本明瞭。接下來，又涉及到另一個問題：“如果承租人破產，租賃物是否也跟著一併破產？”這個問題在合同法中有現成答案：不會。

合同法第242條明確規定：“出租人享有租賃物的所有權。承租人破產的，租賃物不屬於破產財產。”這就是說，一旦承租人破產，物的所有權仍然是屬於出租人的，出租人的財產所有權不受外界的影響。出租人可以憑藉財產所有權的存在，另外尋找合適的承租人，繼續自己的租賃事業。

動產佔有改定和不動產佔有改定，其開頭都有一個好的開局，而結局可能是多種多樣的。這可以從佔有改定的時間表上可以窺見，佔有改定以後，堅持的時間越長，效果就越顯著。如果租賃的任何一方毀約，佔有改定中途而廢；如果出租人行將破產，那麼離佔有改定的破產也就不遠了；如果承租人破產，則宣告佔有改定破產。

以上例子表明，佔有改定，實質上是困難企業的自我保護，即透過融資租賃的途徑，解決暫時的困難。比較抵押物融資，直接出賣資產的融資各有千秋。抵押物融資，可以出賣資產，也可以不出賣資產，即使出賣資產，也是在資不抵債時被動地出賣資產；抵押資產融資，所獲得的資金比較有限，對於企業發展生產的助力也比較有限。直接出賣資產的融資，是出賣人主動出賣資產，所融資的數額較大，也可以繼續佔有、使用原有動產或不動產；但是，這種融資代價很大，風險融資傾向遠比抵押融資危險。直接出賣資產的融資，是以喪失原物的所有權為代價，在直接出賣資產融資過程中，原物打折出賣比較常見，有的損失相當嚴重。出賣人喪失原物所有權之後，對於原物的租賃定價權旁落，租賃價位虛高、水漲船高的現象不乏少見。某些企業直接出賣資產的融資，結果到頭來是曇花一現，重新陷入資金短缺的危機之中，短期紓壓快，結果企業破產也快。

佔有改定，在物權法動產交付中屬於冷門，不太引人注目，應用範圍不及現實交付、簡易交付和指示交付。而在經濟學領域卻是熱門。對於經濟領域而言，以上所舉的例子，根本是小菜一碟。許多金融衍生品，從股票、期貨、基金、期權、債權、抵押權、國債到次貸、對沖，都可以找到佔有改定的影子。這種種佔有改定，不但涉及的金額特別大，而且參加的人數特別之多；不但經濟界人士參與其中，非經濟界的公眾也參與其中；這些大大小小的金融衍生品，彙整合浩浩蕩蕩的金融海洋，彙整合洶湧澎湃的佔有改定的汪洋大海。

阿基米德說過，“給我一個槓桿和支點，可以撬動地球”。如果將金融工具當作阿基米德槓桿，將佔有改定當作阿基米德的支點，也許真的可以撬動地球。

相關法律：物權法第27條

相關名詞：【簡易交付】【指示交付】

字數：3888字

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